Я фрилансер, оказываю услуги заказчикам из других городов. Хочу перейти на электронный документооборот, чтобы делать все дистанционно: каждый раз отправлять договор почтой не очень удобно, плюс это дополнительные расходы.
Я купил электронную подпись, но не у всех заказчиков она тоже есть. Как быть в этом случае? Могу ли я со своей стороны подписывать документ электронной подписью, а заказчик — другим способом?
Письменные договоры обязательно должны подписать обе стороны. Подпись можно поставить любым способом, но так, чтобы можно было достоверно и однозначно определить подписанта.
Чтобы в будущем не было споров, состоялась сделка или нет, порядок дистанционного заключения договора нужно прописать в самом договоре. Отдельно надо согласовать электронную подпись и электронный обмен документами, если вы их используете.
С 1 октября 2019 года вступил в силу закон, который внес ряд важных «цифровых» нововведений в Гражданский кодекс (Федеральный закон от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – Закон № 34-ФЗ).
В качестве основных новелл можно выделить:
- введение нового объекта гражданских прав – цифровых прав;
- изменение правил о соблюдении формы сделки. Теперь сделка считается соблюденной, если она совершена в том числе с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести содержание сделки на материальном носителе в неизменном виде. При этом требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее свою волю.
Давайте рассмотрим новые правила об электронной форме сделки подробнее.
ГК РФ рассматривает электронный договор как один из вариантов письменного договора, который заключается путём составления и подписания сторонами одного документа. Стороны сделки вправе сами решать, в какой форме составлять договор — в бумажной или электронной. Исключение — случаи, когда закон предписывает заключать конкретную сделку только в определённой форме.
Помимо составления и подписания одного электронного договора, ГК РФ допускает заключение сделки путём обмена электронными документами, письмами или иными данными. Однако в этом случае для соблюдения письменной формы сделки обязательно должна быть обеспечена возможность воспроизведения содержания сделки на материальном носителе в неизменном виде. Кроме того, нужно обеспечить возможность достоверного определения сторон сделки и конкретных лиц, заключивших договор. Только в этом случае договор будет считаться подписанным.
С практической точки зрения составление и подписание одного документа — электронного договора — более простой, быстрый и надёжный способ заключения и оформления сделки. Фактически в этом случае сделка совершается точно так же, как и на бумаге, только договор стороны подписывают не собственноручно, а с использованием электронной подписи.
Формы совершения сделок – «было»
Для начала предлагаю вспомнить основные условия совершения сделок, которые действовали до вступления в силу рассматриваемого Закона № 34-ФЗ. Как установлено ГК РФ, сделки могут совершаться в устной или письменной форме. Устные сделки совершаются в том случае, когда законом или соглашением сторон не установлена письменная форма (п. 1 ст. 159 ГК РФ). При этом раньше письменная форма имела две разновидности: простая письменная и нотариальная.
Цифровые права – обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу (п. 1 ст. 141. 1 ГК РФ).
Главным условием соблюдения письменной формы сделки является составление единого документа, который отражает содержание такой сделки. Подписывают его лица, совершающие сделку или должным образом уполномоченные на это (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Кроме того, п. 2 ст. 160 ГК РФ позволял при совершении сделок использовать факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровую подпись либо иной аналог собственноручной подписи.
Данное положение находило дальнейшее раскрытие в п. 2 ст. 434 ГК РФ (в старой редакции), согласно которому договор в письменной форме мог быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документацией посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признавалась информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.
Таким образом, согласно положениям ГК РФ, действовавшим до вступления в силу рассматриваемых нововведений, сделка в письменной форме могла быть заключена в виде:
- единого документа, подписанного собственноручно обеими сторонами;
- единого документа, подписанного с помощью факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования;
- единого документа, подписанного с помощью электронно-цифровой подписи (простой или усиленной);
- единого документа, подписанного с помощью иного аналога собственноручной подписи (какого-либо персонального идентификатора, например, адреса электронной почты);
- обмена документацией посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Формы совершения сделок – «стало»
Закон № 34-ФЗ устанавливает новый способ заключения письменной сделки – с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки. Причем допустимо использовать любой вариант, благодаря которому можно установить заключившее сделку лицо – в этом случае требование о наличии подписи считается выполненным (п. 1 ст. 160 ГК РФ в редакции Закона № 34-ФЗ).
Пункт 2 ст. 434 ГК РФ также претерпел изменения. Новая редакция данной нормы устанавливает, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными.
Основное различие рассматриваемых правил о совершении письменной сделки:
- по старым правилам письменная сделка могла быть совершена либо путем составления единого документа, либо путем обмена документацией (в том числе и в электронной форме);
- по новым правилам сделка может быть совершена, помимо вышеуказанных способов, еще и с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести ее содержание в неизменном виде, без указания на обязательное составление какого-либо документа.
По моему мнению, это кардинально меняет условия совершения сделки в практической сфере. Согласно пояснительной записке к законопроекту, данные нововведения вводятся для целей облегчения совершения сделок с цифровыми правами. Выражение лицом своей воли с помощью электронных или иных технических средств (например, при заполнении формы в интернете) приравнивается к простой письменной форме сделки. По замыслу законодателя, это должно стать основой для заключения так называемых «смарт-контрактов», а также упростить совершение односторонних сделок.
Письменная форма будет считаться соблюденной при выражении воли с помощью технических средств, если:
- Согласно условиям принятия волеизъявления достаточно совершения указанных действий (например, из условий вытекает, что нажатия клавиши «ОК» достаточно для полноценного волеизъявления);
- Из сложившегося в соответствующей сфере деятельности обычая следует, что таких действий достаточно.
Часть волеизъявлений сегодня совершаются путем отправки сигналов с помощью клавиш на смартфонах или компьютерах. Такие действия являются юридически значимыми сообщениями (ст. 165. 1 ГК РФ), причем большинство из их представляют собой еще и односторонние сделки.
Включение уточнений в ст. 160 ГК РФ позволит дать толчок новым способам выражения воли субъектов гражданского права при выдаче доверенностей, выдаче согласия на совершение сделки, отказе от договора и т.
«Смарт-контракты»
А теперь рассмотрим нововведения относительно такой разновидности сделки, как «смарт-контракт».
Закон № 34-ФЗ ввел в ст. 309 ГК РФ пункт, согласно которому при наступлении определенных обстоятельств сделка может быть исполнена без направленного на исполнение обязательства отдельно выраженного дополнительного волеизъявления его сторон путем применения информационных технологий, определенных условиями сделки. Тем самым данная норма вводит новый способ обеспечения исполнения обязательств – применение информационных технологий.
Если говорить простым языком, то «смарт-контракт» представляет собой программу для ЭВМ, которая отслеживает и обеспечивает исполнение обязательств. Стороны прописывают в таком «контракте» условия сделки, сроки, ответственность за их невыполнение и подписывают ее цифровыми подписями.
Далее «смарт-контракт» (компьютерная программа):
- самостоятельно устанавливает, все ли условия исполнены, какие нарушения допущены;
- принимает соответствующие решения об исполнении и завершении сделки, выдаче денег либо иного имущества, наложении и списании неустоек, блокировке счета и т.д.
По замыслу законодателя, после идентификации пользователей в системе дальнейшее их поведение подчиняется алгоритму компьютерной программы, организующей сеть, а лицо, «покупающее» тот или иной виртуальный объект (цифровое право), получит этот объект автоматически при наступлении указанных в пользовательском соглашении обстоятельств. Тем самым воля, направленная на заключение договора, в такой сделке включает в себя и волю, направленную на исполнение возникшего обязательства.
На мой взгляд, данные нововведения должны повлечь революционные изменения в сфере заключения, исполнения и расторжения сделок, что затронет целый пласт отношений в гражданском правовом поле.
Применение электронных видов сделок, таких как «смарт-контракты», может найти широкое применение в таких сферах, как интернет-продажи, поставка товаров и сырья, перевозки и логистика, страхование, сфера исключительных прав и интеллектуальной собственности и др.
Сфера применения «смарт-контрактов» в настоящее время обширна и фактически не освоена ввиду отсутствия законодательного регулирования таких форм сделок. Но эта ситуация определенно изменится в связи с вступлением в силу Закона № 34-ФЗ.
Как заключают договоры дистанционно
Судя по вашему вопросу, раньше вы заключали письменный договор самым распространенным способом — составляли документ, который подписывала каждая из сторон, и отправляли бумажные оригиналы друг другу по почте. Но этот способ не единственный.
Договор можно заключить, обменявшись письмами, телеграммами или электронными документами. Стандартный бумажный экземпляр при этом оформлять не нужно.
Электронный документ с электронными подписями, то есть текстовый файл с информацией об ЭП, — это тоже письменный договор. Но чтобы он считался заключенным, нужно выполнить два условия:
- Содержание договора можно воспроизвести в неизменном виде на материальном носителе. То есть электронный документ и его содержание не меняли и не дополняли после подписания.
- По подписи, ее аналогу или способу обмена документами можно точно установить, кто заключил сделку.
Чтобы дистанционно заключить договор, необязательно пользоваться услугами Почты России или подписывать договор электронной подписью. Вот как, например, можно это сделать:
- Стороны договариваются, как они будут обмениваться документами и идентифицировать друг друга. Идентификаторами могут быть электронные адреса, с которых будут отправлять документы, или реквизиты аккаунтов в мессенджере — привязанные к аккаунтам номера телефона.
- Одна из сторон составляет проект договора и направляет его контрагенту по электронной почте или через мессенджер.
- Контрагент распечатывает, подписывает договор, сканирует его, преобразуя в электронный формат, и направляет другой стороне. самое ответно делает вторая сторона. Договор заключен — обе стороны его подписали.
Чтобы эта схема стала рабочей, в договоре нужно подробно описать:
- Способ подписания. Если подпись электронная, еще нужно уточнить ее вид: простая, неквалифицированная или квалифицированная. Печать — необязательный реквизит, ее ставят только по желанию.
- Порядок электронного обмена документами: по электронной почте, через мессенджер или другое приложение.
- Электронные адреса или аккаунты, с которых будут приходить письма и сообщения, и будет считаться, что их отправила сторона договора.
Еще в тексте договора пишут, что если документы приходят в согласованном порядке, то стороны их безоговорочно признают. Например, в договоре указано, что стороны будут обмениваться документами по электронной почте. Исполнитель отправил акт выполненных работ электронно, заказчик получил его на свою почту и на этом основании оплатил работы. От исполнителя никакие документы больше не нужны — он прислал акт в согласованном порядке.
Как можно подписать договор, который заключили дистанционно
Договор можно подписать такими способами:
- письменно от руки — ручкой;
- электронной подписью любого вида.
Договор будет считаться подписанным, если по подписи можно достоверно определить, кто его подписал.
Закон не обязывает подписывать договор одинаковым способом. Стороны могут сами выбрать, как подписать документ, но этот способ нужно указать в договоре. Одна сторона может использовать, например, электронную подпись, а другая — собственноручную. Или одна ставит факсимиле, а вторая — ЭП.
Вы можете предложить своим заказчикам обмениваться скан-копиями документов через электронную почту и каждой стороне подписывать документы удобным для себя способом. Тогда подписывать и направлять друг другу бумажные оригиналы документов не понадобится.
Юридическая сила электронных договоров
Чтобы снять любые вопросы относительно юридической силы договора и идентификации подписантов достаточно использовать квалифицированную электронную подпись (КЭП). Можно использовать и неквалифицированную электронную подпись (НЭП). Однако её применение требует заключения сторонами соглашения об условиях (правилах) использования НЭП, а также о взаимном признании юридической силы НЭП и подписанных с её помощью документов. Применение сторонами договора квалифицированной ЭП соблюдения таких условий не требует. Юридически такая подпись — полный аналог собственноручной. Соответственно, и подписанные КЭП электронные документы, включая электронный договор, имеют точно такую же юридическую силу, как и подписанные собственноручно бумажные документы.
Разумеется, юридическая сила электронного договора — это не только соблюдение требований, предъявляемых к подписи. Однако всем другим требованиям сделка должна отвечать независимо от того, заключена она в бумажном или электронном виде.
К таким требованиям относятся:
- Соблюдение формы сделки, если требуется письменная форма, нотариальное удостоверение и (или) госрегистрация.
- Соответствие условий сделки требованиям закона — наличие согласованных обязательных условий для сделки определённого вида и отсутствие оснований для признания сделки недействительной (ничтожной или оспоримой).
- Соблюдение дополнительных условий, необходимых для заключения сделки, — согласование сделки (например, крупной сделки, сделки с заинтересованностью, сделки, требующей согласия супруга, законного представителя, залогодержателя и т. п.).
- Наличие у лица, подписавшего договор, права на такое действие.
Юридическая сила документов, используемых сторонами в рамках исполнения сделки
В процессе исполнения условий и обязательств по сделке стороны могут обмениваться различными документами. Например, счетами, накладными, закрывающими актами, претензиями и т. Эти документы также могут быть исполнены в электронном виде и точно так же, как и электронный договор, они должны иметь юридическую силу.
Применительно к электронным документам, которыми стороны обмениваются в ходе исполнения сделки, должны быть соблюдены требования:
- К форме и содержанию документа — если документ относится к формализованным, для него законом или иным нормативно-правовым актом установлен конкретный формат.
- К подписанту — им может выступать только лицо, которое имеет право подписывать конкретный документ.
- К виду электронной подписи — некоторые документы можно подписывать только КЭП. Такое требование может быть предусмотрено и условиями договора по сделке.
- К порядку и срокам, которые определены законом или договором для обмена документами.
Где и как подписать электронный договор
Для перехода на дистанционное заключение сделок компаниям и предпринимателям необходимо специальное программное обеспечение и определённые технические возможности для составления и подписания электронных документов, а также обмена ими с контрагентами.
Для работы с электронными договорами и другими электронными документами можно использовать:
- Учётные системы, в которых реализована возможность работы с электронными договорами и другими документами.
- Системы электронного документооборота (ЭДО) — собственные или внешние.
- Услуги операторов ЭДО.
- Специальные программы или веб-сервисы, которые позволяют создавать или загружать электронные договоры и прочие документы, подписывать их электронной подписью и передавать контрагентам.
В некоторых случаях заключение сделок и подписание электронных договоров доступно только на конкретных площадках. Например, участие в коммерческих тендерах или госзакупках предполагает заключение и подписание контрактов с использованием функционала электронной торговой площадки. Там же проходит и обмен электронными документами.
При отсутствии возможности заключить сделку путём подписания одного электронного договора, можно использовать второй вариант — обмен подписанными электронными документами. В этом случае подойдут различные средства обмена, например электронная почта или мессенджер. Однако нужно учитывать, что порядок обмена документами, как при заключении сделки, так и в рамках её исполнения, должен быть отражён в условиях договора.
При подписании электронных договоров электронная подпись может по-разному связываться с подписанным документом. Этот момент нужно предусмотреть заранее, чтобы была возможность его реализовать, и у контрагента не возникло проблем с открытием документа и проверкой подписи.
Электронная подпись может быть:
- Отсоединённой — в отдельном файле с расширением .sig или .sgn, который имеет такое же название, как и файл, содержащий подписанный документ. Оба файла отсылают контрагенту вместе. У него будет возможность открыть и прочитать документ. Однако проверить электронную подпись он не сможет — для этого, опять же, понадобится специальная программа.
- ЭП внутри документа. Такую подпись можно создать, например, в Microsoft Word, используя функцию «Добавить цифровую подпись» («Файл» – «Сведения» – «Защитить документ»). Для создания подписи дополнительно потребуется специальный плагин для Word (для версий 2010 и выше), а также программное средство для работы с ЭП. Чтобы у контрагента не возникло проблем с открытием и чтением документа, желательно чтобы версии Word совпадали.
С точки зрения практичности (скорость, надёжность, удобство), первые два варианта подходят лучше. Тем более, если документ и подпись создаются в учётной или иной информационной системе ЭДО.
Эта статья была полезной?
Чтобы подключиться к электронному документообороту, заполните заявку вручную или загрузите сертификат ЭП
Как грамотно заключить договор дистанционно в электронной форме без ЭЦП
В условиях разразившегося «бумажного» кризиса электронный документооборот получил новый стимул для развития. Да, не хотелось бы, чтобы в стране умерло производство бумаги и надеюсь, что скоро эта проблема будет решена, но дальнейшее развитие ЭДО может упростить (облегчить) многие процессы не только в корпоративных и государственных сферах, но и в сфере обычного гражданского оборота.
К таким договорам относятся те, для заключения которых не требуется нотариального заверения и регистрации в публичных реестрах.
«Настоящий Договор заключен Сторонами путём акцепта оферты. Офертой является направление Исполнителем Заказчику проекта настоящего Договора в электронной форме по электронной почте. Акцептом является внесение Заказчиком предусмотренной пунктом _____ Договора предоплаты со ссылкой на данныи Договор. С момента внесения предоплаты (акцепта оферты) Договор считается заключенным и вступает в действие.
В целях определения актуальной (действующей) редакции Договора в случае его обсуждения Сторонами каждая новая редакция Договора обозначается новым (уникальным) номером. Актуальной (действующей) редакцией Договора является редакция, утверждённая Сторонами посредством обмена сообщениями по электронной почте».
«Настоящий Договор заключен Сторонами дистанционно путём совершения следующих конклюдентных деиствий, обеспечивающих надлежащую идентификацию Сторон: Для заключения настоящего Договора каждая из Сторон осуществляет со своего банковского счёта на банковский счёт другой Стороны денежный перевод в размере 105 рублей (*может быть указана любая символическая сумма) с указанием в назначении платежа кода „Договор № ____“.
Платеж должен быть совершен с использованием банковских данных Сторон, указанных в настоящем Соглашении. В целях определения актуальной (действующей) редакции Договора в случае его обсуждения Сторонами каждая новая редакция Договора обозначается новым (уникальным) номером. Актуальной (действующей) редакцией Договора является редакция, утверждённая Сторонами посредством обмена сообщениями по электронной почте».
Указанные способы заключения договора в электронной форме отвечают вышеуказанным требованиям законодательства, а именно позволяют воспроизвести договор на материальном носителе в неизменном виде (содержание договора фиксируется сторонами в переписке по электронной почте) и позволяет достоверно определить лицо, выразившее волю на заключение договора. Схема с использованием символических платежей для идентификации контрагента довольно давно обкатана в том числе различными сервисными компаниями (такси, каршеринг, доставка еды и так далее), она также применима для заключения договоров в иных сферах правоотношений. Конечно, вероятность мошенничества со стороны злоумышленников не исключается ни при обозначенном способе заключения договора, ни при других (более традиционных способах). При заключении договора лучше проверить благонадёжность контрагента с помощью открытых источников, а получив символический платёж в рамках действий по заключению договора, сверить реквизиты отправителя платежа с реквизитами контрагента, указанными в договоре. Так или иначе, процедуры предварительной проверки контрагента никто не отменял при любом способе заключения договора. С уважением, предприниматель, инвестиционный и корпоративный юрист Евгений Рябов
Разберитесь с самым сложным налогом — НДС! Даже входящий-исходящий НДС не будет вызывать у вас сложностей, заполняйте книги покупок и продаж играючи!Курс повышения квалификации✓ 120 ак. часов
✓ удостоверение в ФИС ФРДО
✓ профстандарт «Бухгалтер»После курса любые проверки ФНС вас больше не будут пугать! Старт потока 15 августа, запишитесь прямо сейчас пока есть места, курс стоит всего 18 800 рублей. Смотрите полную программу курса тут, или оставьте заявку ниже, менеджер подробно проконсультирует вас!